嗨,除了丘巴,還會有誰也能成為法判意義上的翻盤人……
施莉莉,女,1957年11月21日生,原籍中國湖南人。
這女人因不服初審法院判決,曾向府上訴法院院提起上訴。
她上訴請求:撤銷初審法院判決,依法宣告上訴人無罪。
她在上訴中呈述:
我的父親參加過解放戰(zhàn)爭,也參加過抗美援朝。作為革命軍人,父親對子女要求極其嚴格。在家里,父親常常教導我們要聽黨的話,要愛自己的國家。學生時代,每次登臺演講,總是慷慨激昂,決心用青春報效祖國。
然而,命運卻和我開了一個天大的玩笑。2007年5月,董云卿將我拉進微信群。在微信群里,董云卿極力宣傳國家“精準扶貧”政策,常常發(fā)布中央紅頭文件,每份文件都蓋有國務院及各部委的公章,號召大家積極投身于偉大的扶貧事業(yè)。從小接受正統(tǒng)教育的我,對于“中央精神”絕對服從,絲毫沒有抵抗力。
董云卿的發(fā)言具有極高的政策水平,給人一種大義凜然的正氣感,對于其個人的品行及其倡導的項目,我深信不疑。作為革命軍人的后代,作為一名退休干部,投入到民族復興的偉大事業(yè),能發(fā)揮余熱、報效國家,每每想到這里我常常心潮澎湃。當初,對于丈夫的善意反對,我從來都是左耳進右耳出,還批評其不能與時俱進,精神境界有待提高。
接到董云卿的任務以后,我四處游說和發(fā)動親朋好友,鼓動大家積極參與“精準扶貧”,為實現(xiàn)民族的偉大復興奉獻綿薄之力。個別親朋舉棋不定、左右搖擺,我心急如焚,常常為不爭氣的親朋墊付資金。
參與“精準扶貧”項目以后,很長一段時間,發(fā)現(xiàn)董云卿所說的話沒有兌現(xiàn),我也曾心生疑竇。董云卿從我的言論中看出了我的懷疑,頓時對我厲聲呵斥,說他一個七十多歲的人,走過的橋比我走過的路還多,說我是以小人之心度君之腹。聽了董云卿的批評,感覺對不起組織的信任,為自己的雞腸小肚而自慚形穢,從此完全打消了心中的疑慮。
2009年7月,張躍突然建了一個微信群并把我拉進群,說董云卿被公安機關抓了,叫我以后跟著他繼續(xù)做。張躍的告誡猶如晴天霹靂,給熱情似火的我潑了一瓢冷水。我們覺得董云卿不太靠譜了,從此立馬叫停了這一項目。
感謝公安司法機關,你們明察秋毫,讓我看穿了董云卿的險惡用心。泱泱大中華,被董云卿愚弄的群眾成千上萬,如我般盲從到幾近愚昧者不知幾何?在看守所羈押的每個夜晚,我總是徹夜難眠、輾轉(zhuǎn)反側(cè),為自己過去的失誤而感到萬分羞愧。
尊敬的法官,由于我的重大失誤,沒有識破董云卿的犯罪動機,給眾多親朋造成了損失,真是害人害己。對天發(fā)誓,我從來沒有想通過“精準扶貧”項目謀取利益,事實上我也沒有獲取過任何好處,如果我早點認清董云卿的犯罪動機,我就絕不會讓親朋受損。
我不是詐騙犯,懇請人民法院宣告我無罪!
而她辯護人認為,本案證據(jù)不能證明施莉莉明知董云卿實施網(wǎng)絡詐騙,也不能推定施莉莉應當知道董云卿實施網(wǎng)絡詐騙,施莉莉缺乏幫助董云卿實施網(wǎng)絡詐騙的犯罪故意,故認定施莉莉構成詐騙罪依法不能成立,理由如下:
一、本案沒有直接證據(jù)證明施莉莉明知董云卿在實施網(wǎng)絡詐騙
董云卿大肆宣傳國家精準扶貧政策,在群里發(fā)布蓋有國務院和各部委的紅頭文件,董云卿說話很有底氣,所以施莉莉就相信了董云卿的說法。從施莉莉的口供判斷,其不知道董云卿實施網(wǎng)絡詐騙。
無論是唐曉蘭、廖新桂、謝世華等其他被告人的口供,還是全案當事人的微信聊天記錄,也不能證明施莉莉明知董云卿在實施網(wǎng)絡詐騙。
二、本案沒有間接證據(jù)推定施莉莉應當知道董云卿在實施網(wǎng)絡犯罪
而相關法律規(guī)定:“明知他人實施電信網(wǎng)絡詐騙罪”,應當結(jié)合被告人的認知能力,既往經(jīng)歷,行為次數(shù),與他人關系,獲利情況,是否曾因電信網(wǎng)絡詐騙受過處罰,是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進行分析認定。
1.施莉莉出生于1957年,案發(fā)時已經(jīng)年滿60歲,退休前系企業(yè)普通工人,施莉莉沒有從事網(wǎng)絡工作的工作經(jīng)驗,不具有專業(yè)的網(wǎng)絡知識背景,對于復雜的網(wǎng)絡犯罪活動缺乏敏銳的判斷能力。
2.2007年5月,施莉莉被他人拉進微信群,在微信群里認識董云卿,實際上施莉莉?qū)τ诙魄涞募彝プ≈?、職業(yè)、真實身份等背景并不了解,在現(xiàn)實中與董云卿沒有任何人際往來,施莉莉不能從日常生活的角度識別董云卿的犯罪意圖。
3.從現(xiàn)有證據(jù)判斷,施莉莉案發(fā)前沒有因為電信網(wǎng)絡詐騙受到過行政處罰或刑事處罰,也沒有得到過任何國家機關的談話或提醒,對于網(wǎng)絡犯罪活動缺乏過往經(jīng)歷。
4.本案中,施莉莉收到各小組長上繳的會費后和報表后,如實將全部會員的會費和信息上繳給董云卿,施莉莉沒有從本案中獲取任何好處。足以看出,施莉莉主觀上缺乏非法占有被害人錢財?shù)姆缸锕室狻?p> 5.施莉莉在微信群里使用的是自己的真實名字,微信號碼綁定自己的手機真實號碼,接收小組長的微信或者銀行轉(zhuǎn)賬,使用的全部是自己的真實信息,給董云卿、孫家勤、索迎頌轉(zhuǎn)賬也是使用自己的真實農(nóng)行卡,施莉莉?qū)ψ约旱男袨楹托畔]有絲毫隱藏,不存在故意規(guī)避調(diào)查。
以上五點基本事實從另一個側(cè)面證明,施莉莉不知道董云卿在實施網(wǎng)絡犯罪。
三、一審判決以“荒誕項目”和“六個月以上”認定施莉莉等人具有犯罪故意,缺乏法律依據(jù)和理論依據(jù)
本案著實令人警醒,在網(wǎng)絡盛行的時代,如何引導廣大網(wǎng)民理性上網(wǎng)迫在眉睫,如何對廣大網(wǎng)民的網(wǎng)絡行為進行法律評價,成為刑事司法的一道難題。
1.施莉莉的認知局限使其未能識破項目的荒誕性。
根據(jù)有關規(guī)定,犯罪故意的認識主體應當是行為人自己,而不應當是社會一般人,更不應該是案件的裁判者。
刑事案件的裁判者見多識廣,辦理過大量的網(wǎng)絡犯罪案件,看穿本案項目的荒誕易如反掌,但不能越俎代庖的認為在施莉莉等人的眼中本案屬于荒誕項目。
不僅施莉莉沒有看出項目的荒誕性,參與本案的各小組長、統(tǒng)計員多達幾十人沒有看出本案項目的荒誕性,成千上萬的“投資人”同樣沒有看出本案項目的荒誕性。
2.董云卿精心編制的騙局讓一般人難以識破。
從鐘小芳微信截屏可知,案發(fā)過程中董云卿在群里不斷發(fā)布各種蓋有國務院及各部位的紅頭文件,文件的內(nèi)容符合當前關于精準扶貧、中國夢等主流思想,施莉莉等人又怎能想到私刻國章?
董云卿出示民族資產(chǎn)解凍委員會的授權委托書,內(nèi)容貼切、形象逼真;面對網(wǎng)民的疑問,董云卿作出了關于解凍的目的、對世界經(jīng)濟帶來的反應、對我國經(jīng)濟帶來哪些效應等十五個問答,問答的內(nèi)容具有極高的專業(yè)水準和極為開闊的視野。
3.以“六個月”時間作為判斷標準,缺乏法律依據(jù)。
關于是否“明知他人實施電信網(wǎng)絡詐騙罪”,《關于辦理電信網(wǎng)絡詐騙等刑事案件適用法律問題的若干意見》第四條已經(jīng)有了明確的規(guī)定,理當成為本案的定安依據(jù)。
然而,“六個月”時間作為判斷標準,一審判決沒有給出司法觀點的出處,也沒有給出理論和判例淵源。須知,任何個人解釋都不能代替司法解釋。
綜上所述,施莉莉的行為不齊備詐騙罪的構成要件,認定施莉莉構成詐騙罪缺乏確實充分的事實依據(jù),認定施莉莉構成詐騙罪依法不能成立。
如此三三兩兩,法律不就都糾改自己的輕狂而作出了它應該有的法理和公平……
也正是基于在腦海中曾有那些記憶,所以向北他在經(jīng)歷了7月18日一整天的“狂燥”“憤懣”之后,終于于7月19日的凌晨稍稍安穩(wěn)了些。可即便如此,他依然于7月19日早晨向天說了說仍然令他耿耿于懷的“二判”:
法判未敢正面答,矯糅卻說是有鬼。
不信瞞天能過海,云層深處蘊驚雷。
霹靂一聲九萬里,豺狼虎豹下跪誰?
法理公平應猶在,法錘豈能總輕擂?